4. קונקרטיזציה בבחינתה של המידתיות

מבחני המשנה שבפסיקה הגרמנית לבחינת המידתיות פותחו לאור ההכרה בעקרון המידתיות כעיקרון חוקתי החולש על כל פעולה מפעולות הרשות אם זו נוגעת לזכויותיו ולחירויותיו של הפרט . גם מבחני המשנה של עקרון המידתיות זוכים אפוא למעמד חוקתי ואינם שנויים במחלוקת . א . תכלית הפגיעה בזכות חוקתית קודם לבחינתה של מידתיות הפגיעה בזכות החוקתית יש להבהיר מהי התכלית שלשמה נעשתה הפגיעה בזכות . על פי פסיקתו של בית המשפט החוקתי של גרמניה , בחינת תכליתו של החוק הפוגע מתמקדת בבחינת התכלית הסובייקטיבית אשר הנחתה את המחוקק ההיסטורי , כפי שזו משתקפת במסמכי החקיקה . המלומד קלופפר מציין כי העובדה שתכליתה של הוראת החוק הפוגעת מתגלה דרך דבר החקיקה עצמו ודרך מסמכי החקיקה הנלווים — דיונים ופרוטוקלים של הליך החקיקה — מדגישה את חשיבותה של הצגת התכלית לפעולת המחוקק בפומבי ובגלוי ומקימה חובה של ממש בפני המחוקק להצהיר בהליך החקיקה בגלוי על מטרותיו . ראוי לציין בהקשר זה כי הפרשנות הישראלית לבחינתה של תכלית ראויה שונה , ובחינתה של התכלית נעשית הן על פי התכלית האובייקטיבית של החוק והן לפי התכלית הסובייקטיבית של המחוקק . הנשיא ( בדימו...  אל הספר