|
|
עמוד:287
תגובות רון דוריס : שימור מסורות משפטיות בחברות פוסט קולוניאליות בדברי התגובה הקצרים שלי להרצאתו של אסף לחובסקי אנסה להציע הקשר השוואתי להסתכלות על השאלה : מדוע השתמרה מורשת המשפט האנגלי המנדטורי מעבר לשנת ? 1948 גם אסף לחובסקי בדבריו המעניינים והחשובים אינו מתעלם מן ההקשר ההשוואתי . עם זאת . אני סבור שאפשר להדגיש יותר הקשר זה , אם לא במאמרו הנוכחי של לחובסקי שהוא עשיר דיו כי אז במחקר עתידי של לחובסקי או של אחרים . אפרוס את ההקשר ההשוואתי שלי לשני כיוונים : השוואת המשפט לתחומי ידע ותרבות אחרים , והשוואת המשפט בפלשתינה ישראל לזה של חברות קולוניאליות ופוסט קולוניאליות אחרות בעולם . בהקשר ההשוואתי הראשון , השאלה היא מה יש במשפט שאין בתחומי עשייה וידע אחרים המאפשר לו לשמר מורשות בצורה חזקה יותר מאשר תחומים אחרים ? השאלה חשובה ועשויה לתרום להסבר משום שאנו רואים בתחום המשפט מורשת בריטית משמעותית בהרבה מאשר בתחומי חיים אחרים במדינת ישראל של התקופה הפוסט קולוניאלית . יש במשפט משהו שאפשר אולי לכנותו אלמנט שמרני . אך נראה לי שאפשר ללכת מעבר לאמירה זו ולומר דברים ספציפיים וקונקרטיים יותר . אציע כאן ארבעה מאפיינים שונים של הפן השמרני של המשפט . המאפיין הראשון הוא ההסתכלות לאחור של המשפט . מאפיין זה קיים בשיטות משפטיות המסתמכות על פסיקה ועל תקדימים , שיטות המשפט המקובל האנגלו אמריקני . בשיטות אלה קיים אלמנט של הסתכלות אחורה לתקדימים מן העבר לשם התמודדות עם בעיות בהווה , לשם יצירת נורמות ולשם פיתוח המשפט בהווה . במשך תקופה ארוכה בהיסטוריה המשפטית של אנגליה מה שהיה קדום יותר — לא פסיקה בלבד אלא מוסדות , צורות תביעה , דרכי בירור אמת ועוד — נחשב לבעל ערך נורמטיבי גבוה יותר , למקנה זכויות וסעדים חזקים יותר . מאפיין ההסתכלות לאחור קיים גם במסורות משפטיות אחרות המסתמכות על טקסטים ועל קודים מרכזיים , כמו המסורות הקונטיננטליות . גם כאן הטקסט המקורי , העתיק ( ובמקרים רבים מדובר על קוד יוסטיניאנוס , שהוא בן למעלה מ 1 , 500 שנה , ( הוא מקור הסמכות הגבוה ביותר , והפרשנויות המאוחרות יותר חוזרות תמיד לטקסט העתיק . הטקסט המקורי עומד במרכז והפרשנות סובבת אותו . בשל מאפיין ההסתכלות לאחור , משפטנים בישראל לאחר 1948 חוזרים אל תקופות קדומות יותר , אל תקופת המנדט ותקדימיה ואל שורשים היסטוריים של אותו משפט מנדטורי במשפט האנגלי , שאליהם ד"ר רון חריס — מהפקולטה למשפטים באוניברסיטת תל אביב . פרסם מאמרים העוסקים בהיסטוריה של מערכת ההוצאה לפועל בתקופת המנדט וכן בשאלת אימוץ המשפט העברי על ידי מדינת ישראל בראשיתה .
|
|